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南宁某数码有限公司与北京某通信科技有限公司
编辑:lili      更新时间:2007-10-22       点击次数:4293

-------经销合同及价保条款的法律效力

                                                

仲裁申请人:南宁某数码有限公司

委托代理人:李安华   远东律师事务所律师

被申请人:北京某通信科技有限公司

仲裁机构:北京仲裁委员会

 

      一、案件基本事实

申请人于200535与被申请人签订了《产品经销协议书》,约定被申请人授权申请人作为其生产的某型手机的广西区域经销商,申请人向被申请人购买该型手机10000台,分两次提完,单价1480/台,被申请人为申请人在本协议下的提货提供全程价保,在合同生效三个月后,对申请人仍未售出的该型手机,被申请人全部按订货价保价回购,并约定,双方发生争议协商不成,任何一方均可向北京仲裁委员会提起仲裁。

协议书签订后,申请人一次性支付首批购货款500万元,提货3378台,并在广西区域内销售。截止200565,销售该型手机308台,尚有3,070台因市场原因未能售出。申请人于200566致函被申请人,要求其按双方合同的价保条款约定,先第一期回购1870台,余下1200台如一个月内仍未出售的,被申请人则进行第二期回购。被申请人于200569回函,同意按1218/台的价格对所有库存产品进行一次性价保,但不对产品进行回购,而是继续由申请人销售,被申请人给予价差补偿。但由于手机市场价格一直下跌,该型手机价格按1218/台也无法售出。2005614给被申请人去函,要求被申请人就该批手机价保至1020/--1100/台。当日,被申请人回函,同意对所有库存的该批手机(3070)进行一次性保价,价保金额在1050元至1100元之间。之后,申请人将该批手机以市场价(854/)售出,但多次去电去函催促被申请人履行价保承诺,将手机价保的价差款付给申请人,但被申请人迟迟不予理会并仍不付款。200598,申请人委托律师向被申请人发出一份《律师催告函》,催促被申请人履行价保承诺,但被申请人仍未履行。为此,申请人向北京仲裁委员会申请仲裁。

申请人认为,按照双方签订的《产品经销协议书》,被申请人在申请人不能售出产品而要求其回购时,其应按原售价回购未能售出的3070台手机。双方经协商同意将回购改为继续销售,并由被申请人进行价保即补偿价差。但在申请人销售完该批手机后,被申请人却迟迟不按承诺的价保价格1050/台支付价保差价款共计1320100元,已构成违约。申请人据此要求仲裁庭裁决被申请人支付产品价保差价款1320100元并承担仲裁费用。

    被申请人未作答辩,也没有出庭。

 

二、仲裁庭的认定及裁决

仲裁庭通过开庭审理,对有关证据和事实作出了认定,得出了如下裁决意见:

(一)关于被申请人价保义务的认定:根据合同的约定,被申请人为申请人提供的价保方式包括两种,即价保和回购。申请人和被申请人通过随后的往来函件进行协商,同意放弃回购的保价方式,并采取价保的方式由被申请人为申请人提供保价,申请人也因此自行销售了被申请人同意给予价保的3070部手机。尽管本案合同约定被申请人为申请人在本合同项下的货物提供全程价保,但合同并未就价保价格的确定、价保的实现方式等作出进一步的细化约定。按照合同约定应由双方当事人对此另行进行协商。根据申请人提供的证据显示,被申请人于200569回函申请人,同意申请人提出的价保方式,即按照1218/台对申请人的3070部库存手机进行一次性价保。同意价保的对象是申请人库存的手机3070部,因此申请人是否已将库存手机售出以及销售的价格等与被申请人承诺的价保并无关系。双方当事人共同选择价保作为保价方式,因此被申请人应当履行其承诺的价保义务。

(二)关于价保金额的认定:关于被申请人2005614的回函,申请人称其为传真件,未能提供传真件的原件,亦未提供其他证据文件对该证据及其内容的真实性予以佐证,故仲裁庭对于申请人提交的该证据的证据效力不予认定。因此对申请人按1050/台计算价保款的主张不予支持。现有证据显示,被申请人于200569回函中明确表示同意按照1218/台对申请人库存的手机3070部进行价保。因此,被申请人应承担的价保款金额应按照被申请人承诺的1218/台计算,即被申请人应补偿申请人每部手机按照订货价1480/台和其承诺的价保价格1218/台计算的差价262/台,3070部手机的价报款总计804340元。

(二)关于价保款的支付:考虑到本案合同已于200634期满,双方当事人亦未续签本案合同,故除由被申请人向申请人支付价保款的方式外,已无其他方式可供被申请人选择履行价保义务。

最后,仲裁庭依据认定的事实并结合对申请人仲裁请求的支持情况作出如下裁决:1、被申请人向申请人支付价保款804340元;2、本案仲裁费36790.70元,申请人承担10%,被申请人承担90%

 

三、对本案的解析

    本案属于合同纠纷的范畴,案件本身并不复杂,但由于其表现为一种较为特殊的合同形式——经销合同,且涉及到回购和价保内容,在经济、法律领域都体现出了一些特殊性。充分认识和理解相关知识,将有助于我们更好地解决有关法律问题。在此,结合本案对经销合同及价保条款的法律效力等内容进行解析。

(一)关于经销合同

1、经销合同与买卖合同的区别

经销合同属于买卖合同的一种,但它与一般的买卖合同又存在一定的区别,在具备买卖合同共性的同时,也拥有自己的一些个性。

在买卖方式上,一般的买卖合同,主要强调是对某种商品的一次性的买卖,而经销合同是对某种商品的连续性的买卖(比如本案中,申请人向被申请人购买某型手机10000台,分两次提完,体现了连续性)。

在产品价格上,在一般的买卖合同中,卖方只要与买方协商一致,就可以确定产品价格;而在经销合同中,卖方会规定经销商销售的最低价格,甚至规定所有经销该产品的统一价格(比如本案中,被申请人为申请人在本协议下的提货提供全程价保,就是要保证该型手机的单价不低于1480/台)。

在销售管理方面,在一般的买卖合同中,卖方不关心买方所购产品的销售量以及销售区域,而在经销合同中,卖方往往会规定经销商销售的地域(比如本案中,被申请人授权申请人作为其生产的某型手机的广西区域经销商,也就将申请人的销售区域划定在广西区内);

在退换货方面,在一般的买卖合同中,除非法定或约定,卖方一般不会主动退换货;经销合同在这方面的规定往往比买卖合同规定的要宽松许多(比如本案中,被申请人就承诺在合同生效三个月后,被申请人对申请人仍未售出的该型手机全部按订货价保价回购)。

2、经销商签订经销合同的注意事项

签订经销合同的首要要求就是基本条款齐全,《合同法》列举的合同的基本条款,包括当事人的名称或住所,标的,商品数量、质量、价款或报酬,合同的履行期限、地点和方式,违约责任,解决争议的办法。另外,合同当事人还可以根据需要约定其它条款。

就经销合同而言,有如下条款要特别注意:

1)关于产品的标的

要将所经销产品的品名、型号、规格、配置等等一一写明,特别是电子产品,在外观一样的情况下,内部配置不同,功能不同,性能不同,使用的零部件不同,都会导致价格上的很大差别。

2)关于产品质量的约定

要明确产品的质量标准,不能仅做“保证质量”等宽泛含糊的约定,应要求厂家或供应商提供检验报告、产品合格证等能证明产品质量的文件。如果产品出现质量问题,经销商一旦成为消费者索赔的对象,在利益上就会受到一定的损失。因此,经销商在签订合同时,还要对产品质量由谁承担,如何承担等问题进行明确的约定。尽可能地要求厂家或供应商承担连带责任或回收存在质量问题的产品,并赔偿经销商因消费者索赔而蒙受的损失。

3)关于存货处理条款的约定

存货如何处理是经销合同中常见的内容。为保障经销商的利益,厂家或供应商往往作出关于存货处理的承诺,或回购,或价保,或更新产品等等。对于这些承诺,经销商应坚持要求写入合同之中,并对有关承诺的方式详加解释,明确定义和内容。比如在本案中,被申请人对申请人承诺价保,但“价保”毕竟是一个商业用语,在法律上没有一个明确的规定,各人理解不同就会产生歧义。代理律师不得不对“价保”结合商业惯例和双方往来的有关函件加以解释,才获得仲裁庭的支持。如果当初在合同中对“价保”有详细的阐述,就可以免去不少麻烦。

4)关于违约条款的约定

    从一些案件来看,经销合同的签订出于商机的考虑,合同往往签订得比较匆忙,违约条款约定得较为简单,甚至没有。如双方能诚信履行那是最好,一旦一方违约,就会由于违约责任不明而缺乏制约,给经营造成风险,同时,作为受损方要举证证明自己的实际损失,维权成本也会加大。如一个常见的例子,厂家承诺某一经销商在某一区域内独家经销,后又授权另一经销商在这一区域的销售,如果有违约条款的约定,直接按照约定追究厂家的违约责任就较举证证明自己的实际损失简单得多,维权成本也低得多。

   5)关于解决争议办法的约定   

经销合同纠纷案件一般而言,不会十分复杂。为尽快解决纠纷,应约定在协商解决不成的情况下,向仲裁委员会申请仲裁解决。相较于到法院提起诉讼,仲裁所耗费的时间较短,成本也较低。另外,在仲裁地点的选择上也要注意,尽可能地选择经销商所在地的仲裁机构。例如本案,双方约定的仲裁地点在北京,申请人徒增了大量的额外开支。

6)需要注意的其它条款

根据经销合同的特殊性,对合同中货物交付方式条款、结算条款等也要充分重视,涉及知识产权的,对相关的侵权责任的承担要有明确的约定,对于厂家售后服务、市场宣传等承诺也需要求其写入合同。

总之,只有通过合同约定具体明确的条款,约束好厂家或供应商,才能更好地保护经销商的利益。

 

(二)价保条款的法律效力

本案中,被申请人在经销合同中承诺为申请人在本协议下的提货提供全程价保。在产品滞销,申请人要求回购时,被申请人于200569回函,同意按1218/台的价格对所有库存产品进行一次性价保。那么什么是“价保”呢?

“价保”是一个商业用语,它其实是一种保护经销商利益的销售政策。一般是针对一些更新换代快,价格受市场影响较大的商品,比如电子产品,像电脑、手机等。这些商品的更新换代很快,某一型号的商品往往上市没多久,就有在此基础上研发的二代、三代产品上市,随着新品的上市,旧的型号就会滞销,厂家为回收资金,必然会降价。降价后,经销商以较高价格买进的未能售出的旧型号产品也不得不降价脱手。经销商的利益就会因此受到很大影响。为稳固经销商,保障经销商利益(最终也是维护厂家或供应商的利益),厂家或供应商往往会在经销合同中承诺种种保障,比如以售价回购、提供价格保证、用更新产品替换淘汰产品等。

因此,从商业惯例上理解,价保是厂家或供应商针对库存的商品给予经销商的价格保证,它是在商品价格下跌时,厂家或供应商通过承担经销商进货价与承诺价格保证的售价之差以避免经销商因货物价格调整而造成损失的一种行业保护手段。

浅而言之,价保就是赔偿差价。经销商销售的价格要高于订货价才有盈利,所以要求厂家或供应商不能降价,如果降价的话,则要将商品回购或者按订货价赔偿价差,以保证经销商不亏损;价保不以是否完成销售为前提,厂家或供应商应按照其承诺的价格承担价差,即将其承诺价格和进货价格之间的差额部分补偿给经销商。

就本案而言,经销合同及双方往来函件对原合同的变更是双方合意的结果,合法有效,被申请人应按约定履行价保承诺,以补偿申请人的价差损失。首先,根据合同的约定,全程价保是本案合同订立的条件,被申请人有补偿申请人价格损失的义务;其次,从双方往来的函件看,被申请人是同意履行价保义务的;再次,从实际情况来看,库存货物已经销售,价差损失已经实际发生,而且高于被申请人承诺弥补的损失。因此,关于价保的约定理应得到法律的支持,被申请人有责任按照承诺履行补足价差的义务。

除价保金额没有按申请人申请的1050/台支持以外,代理律师通过细致的工作,使仲裁员采纳了我方的观点,基本达到了仲裁目的,较好地维护了申请人的利益。

 

 

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